Это всегда юрист, но при этом далеко не каждый юрист является адвокатом. Такой статус можно получить при наличии профильного юридического образования и после сдачи специального экзамена.
Кроме того, предполагается также вступление в палату адвокатов и принесение присяги.
Только подобное лицо, обладающее статусом адвоката, имеет право оказывать определенные виды юридической помощи (например, быть защитником в уголовном процессе).
Российское законодательство определяет адвоката как независимого профессионального советника по правовым вопросам, получившего в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.
С понятием «адвокат» тесно связана адвокатура. Это профессиональное сообщество адвокатов, деятельность которого направлена на защиту прав и законных интересов адвокатов, а также на собственное развитие как института гражданского общества.
В России она представляет собой систему, объединенную в единую структуру по иерархическому принципу. Управляет ею Федеральная палата адвокатов или ФПА, на местах – адвокатские палаты субъектов Российской Федерации.
Она регулирует деятельность своих членов и за счет этого оказывает влияние на всю правовую систему России в целом.
Какими принципамируководствуется адвокатура?
Адвокатура как структура начала складываться в Древнем Риме. Золотой век пришёлся на Республиканский период. Юридические услуги не стыдились оказывать даже знатные патриции, причём совершенно бесплатно: это считалось делом чести.
Понять, что представляет собой адвокатура, будет намного легче, если внимательно рассмотреть базовые моменты, на которых она построена. Основа касается и всей деятельности конкретно взятого юриста.
Главные принципы адвокатуры:
- Одним из основополагающих является приоритет гуманизма, защиты прав и свобод.
В отличие от многих других структур в современной России, адвокатура как таковая не функционирует напрямую для поддержания законности и правопорядка.
Для этого существуют другие органы и учреждения. Она нужна, чтобы помогать людям и компаниям удовлетворять потребности клиентов в юридической поддержке.
- Законность также имеет большое значение.
Несмотря на сказанное выше, нельзя утверждать, что соблюдение правопорядка для адвокатуры не важно. Действительно, в приоритете всегда оказывается клиент.
Акцент и в самом деле делается на его законные (!) права и интересы, которые защищаются легальными способами. Однако любая структура, действующая в правовой сфере, должна быть ориентирована в целом на поддержание порядка тем или иным образом.
Её интересы не могут глобально расходиться, например, с государственными.
- Адвокатура строится на самоуправлении.
Это один из ключевых моментов, поскольку в противном случае она превратилась бы в дополнительный государственный орган.
- В основе деятельности НКО лежит добровольность членства.
Нужно понимать, что организация, поставившая себе в качестве наивысшей цели защиту прав и свобод граждан, не должна забывать о том, что к последним же относятся и сами адвокаты.
- Специалисты действуют на основе равноправия и корпоративности.
Это тоже характеризует адвокатуру и прекрасно сочетается с иерархическим принципом построения самой структуры. На самом деле такие моменты не противоречат, а дополняют друг друга, позволяя выдержать в каком-то смысле баланс.
- Адвокатура независима, государство не может вмешиваться в её работу.
Любой профессиональный защитник должен работать исключительно на клиента, ведь базовый приоритет перестанет быть таковым, если властные структуры начнут диктовать адвокату, что делать.
- Большое значение имеет соблюдение адвокатской тайны.
Данный принцип является одним из ключевых как адвокатуры, так и работы отдельно взятого специалиста. Благодаря ему клиент может быть предельно откровенным со своим защитником. Это ещё одна специфика деятельности подобного специалиста.
Может показаться, что базовые принципы в целом являются чем-то общим и декларативным. Однако на самом деле они пронизывают профильное законодательство и определяют характер не только адвокатуры, но и деятельности конкретно взятого профессионала. При их внимательном изучении специфика работы такого специалиста становится понятнее.
История адвокатуры
Предшественниками адвокатов исторически были логографы. Они проводили исследования, сочиняя стихи и прозу на основании раздобытых фактов, преданий и мифов. Их целью было повлиять на публику, часто – убедить в своей точке зрения.
Понятие правового защитника возникло гораздо раньше термина “адвокат”. Впервые они появились ещё в Древнем Египте, причём выступать в соответствующем качестве мог любой желающий, это считалось благородным занятием и поощрялось обществом.
Позднее, уже в Средневековье, начали формироваться институты адвокатуры. Причем требования к подобным специалистам были разными. Самые жёсткие наблюдались в Великобритании, где для того, чтобы получить право защищать обвиняемого в суде, нужно было проучиться 16 лет.
В настоящем адвокаты в Польше рассматриваются также как правовые советники. В Великобритании исторически сформировалась своя система. А в Германии есть общее определение правозащитника, охватывающее довольно большое количество понятий.
Этимология слова Адвокат
Термин “адвокат”, впрочем, как и многие другие юридические понятия, возник в Древнем Риме. Изначально он обозначал кого-то из близких обвиняемого, чаще всего – родственника, который сопровождал его во время разбирательств, оказывал поддержку, иногда мог выступать от его имени. Со временем подобная деятельность стала профессиональной. Особенно ярко это закрепилось в период Юстиниана.
Этимология слова Адвокат
Русское слово «адвокат» заимствовано из немецкого языка в Петровскую эпоху. Немецкое же Advokat происходит от латинского слова advocatus, субстантивированное причастие от глагола advocare «защищать, помогать словом, призывать к помощи».
Появление адвокатуры в России
Суд в Московском государстве — картина С.В. Иванова. За столом — судья — воевода с помощником. Справа — писарь с бумагой в руках. Привели обвиняемого крестьянина. Палач с длинным кнутом в руках приготовился пытать его. Кнут назвался «длинник». Считалось, что под кнутом — под длинником — не утаить правды (отсюда выражение — «подлинная правда»). Если и под кнутом обвиняемый не признавался, палач, продолжая пытку, забивал ему гвозди под ногти (отсюда выражение — «узнать всю подноготную»). Под потолком — веревка с петлей. Во время пыток человека на завязанных назад руках поднимали наверх (пытка на дыбе).
В России зарождение адвокатуры связывают с институтом профессиональных поверенных, который появился в ХV веке как альтернатива личному присутствию при судебном разрешении спора; Псковская судная грамота предусматривала возможность использования поверенных для определенных категорий граждан (женщин, глухих, престарелых). Вплоть до ХIX российская адвокатура, не будучи организационно оформленной, была представлена поверенными или стряпчими, к которым не предъявлялось каких-либо требований, а принятые в основном в отдельных губерниях законодательные акты лишь устанавливали, кто не может выступать в качестве поверенного.
Организационное оформление адвокатура получила в России после принятия Судебных уставов (установлений) 1864 года, в частности после принятия 20 ноября 1864 года Устава гражданского судопроизводства, согласно которым поверенные делились на два вида: присяжные поверенные и частные поверенные. Предусматривалось создание органов адвокатского сообщества в виде Совета и Общего собрания присяжных поверенных; объединения присяжных поверенных создавались по территориальному принципу по месту нахождения региональных судов. Законодательно были установлены требования, предъявляемые к лицам, претендующим на поступление в присяжные поверенные, как то: возраст не менее 25 лет, наличие российского подданства, дееспособность и финансовая независимость, высшее юридическое образование и опыт работы по юридической специальности не менее пяти лет.
После революции 1917 года адвокатура в России была разгромлена: общее количество присяжных поверенных сократилось с 13 тысяч человек до 650, многие из которых эмигрировали либо были репрессированы как чуждый класс.
Декретом о суде от 22 ноября 1917 года № 1 были упразднены все дореволюционные судебные учреждения, а заодно и адвокатура. Декретом о суде от 7 марта 1918 года № 2 были учреждены коллегии правозащитников из числа трудящихся, которые не имели ни образования, ни тем более профессионального опыта правовой работы.
По существу указанные коллегии выступали обвинителями, граждане предпочитали обращаться за помощью к бывшим присяжным поверенным, которые перешли на полулегальное положение. Лишь 26 мая 1922 года решением III сессии ВЦИК IX созыва было утверждено Положение об адвокатуре, с этой даты и отсчитывают историю советской адвокатуры.
В дальнейшем принятые законодательные акты закрепляют существование советской адвокатуры при судебных учреждениях под руководством органов юстиции.
Тройки НКВД СССР действовали с августа 1937 по ноябрь 1938 года и осуществляли свою деятельность в соответствии с Оперативным приказом народного комиссара внутренних дел СССР от 30 июля 1937 года № 00447 «Об операции по репрессированию бывших кулаков, уголовников и других антисоветских элементов» в составе руководителя управления НКВД СССР по республике (крае, области), секретаря обкома ВКП(б) и прокурора республики (края, области); имели право приговаривать к расстрелу, к заключению в лагеря или в тюрьмы на срок от 8 до 10 лет.
Только после принятия Закона РСФСР «Об адвокатуре» от 30 ноября 1979 года и Положения об адвокатуре в РСФСР от 20 ноября 1980 года адвокатура приобрела признаки независимости, в полной мере развившиеся в ныне действующем Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ.
Какие законы регулируют адвокатскую деятельность?
У адвокатов гораздо больше возможностей по сравнению с обычными юристами. В то же время их деятельность довольно специфична, поэтому она регулируется целым рядом международных и национальных нормативно-правовых актов. Это Всеобщая декларация прав человека, которая до сих пор продолжает оставаться актуальной. Только учтите, что речь идёт о современной версии.
Также нормы, регулирующие адвокатскую деятельность, права и обязанности адвокатов содержатся в Конституции РФ, в профильном федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в Кодексе профессиональной этики адвоката, который был принят в 2003 году.
Вопросы оказания адвокатских услуг применительно к отдельным видам судопроизводств регулируются в УК РФ и ГК РФ, а также в УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, КоАП РФ, КАС РФ, УИК РФ и в других кодексах и законах, в постановлениях правительства и в нормативных актах Президента, министерств и ведомств. В процессе оказания услуг адвокаты также пользуются разъяснениями, содержащимися в Постановлениях Пленума Верховного суда РФ, практикой ЕСПЧ и другими источниками права. Как видим, речь идёт о довольно-таки большом блоке законов, ведомственных нормативных актов и документов.
Что может сделать адвокат? Его обязанности
Любопытно, что первые адвокаты часто могли не владеть законом. Главным для них считалось ораторское искусство, умение убедить толпу в своей точке зрения. Речь могла длиться несколько часов.
Основная задача адвоката – это честное, разумное, справедливое отстаивание интересов и прав своего клиента. В рамках этого специалист может:
- проводить правовой анализ отдельных документов или же целого пакета, а также создавшейся ситуации с учётом всех известных ему факторов;
- давать экспертные заключения в качестве специалиста;
- консультировать клиента по тем или иным вопросам, в которых адвокат разбирается;
- составлять исковые и другие заявления;
- подавать ходатайства, жалобы и прочее, чтобы оспорить законность действий второй стороны или государственных структур;
- представлять интересы клиента, в том числе и в его отсутствие;
- собирать всеми законными способами доказательства в пользу своего доверителя;
- анализировать правоприменительную практику и выдвигать предложения по улучшению конкретных методов отстаивания прав, свобод и интересов как физических лиц, так и юридических;
- в установленных законом случаях вносить денежный залог за клиента;
- оказывать юридическую поддержку во время проведения различных мероприятий (обыска, допроса, выемки документов, прочее);
- выполнять другие действия, если они законны и помогают адвокату отстаивать позицию клиента.
Необходимо отметить, что такой юрист связан далеко не только с теми, кто обратился к нему за профессиональной помощью. Он взаимодействует и с профессиональным сообществом, перед которым у него появляются определённые обязанности. В действующем законодательстве это прописано достаточно однозначно.
Итак, адвокат обязан:
- оказать бесплатно юридическую помощь в тех случаях, когда это предусмотрено законом;
- подчиняться требованиям об обязательном участии в уголовном судопроизводстве;
- добросовестно, ответственно, честно и разумно отстаивать позицию собственного клиента всеми законными способами;
- повышать свою квалификацию, следить за действующим законодательством и за актуальностью имеющихся знаний;
- подчиняться требованиям адвокатской палаты;
- действовать согласно адвокатской этике;
- делать предусмотренные законом взносы для поддержки адвокатуры.
Помимо перечисленного, такой специалист также должен соблюдать адвокатскую тайну. Она касается как всего, что клиент ему сообщит, так и самого факта обращения за правовой помощью. Разглашение информации разрешено только по согласию клиента. В связи с этим адвоката не могут вызвать на допрос, чтобы узнать содержание беседы. А ещё телефонные разговоры такого специалиста нельзя прослушивать, запрещено проводить обыски и устраивать прочие мероприятия, которые могут поставить под угрозу соблюдение адвокатской тайны. То есть подобный профессионал пользуется определенным иммунитетом.
Роль адвоката в правовой системе
Приобретательная давность: что это, признание права собственности, комментарий юриста
Получить права собственности в силу приобретательной давности возможно только через суд
Право собственности в связи с приобретательной давностью получается только через суд ( YAYTASS)
Понятие приобретательной давности пришло в юриспруденцию еще из римского права и предусматривает возможность признания права на вещь в результате длительного открытого пользования ею. Вместе с экспертами разбираемся, как правильно оформить имущество на себя согласно российскому законодательству.
Эксперты в статье:
- Алексей Гавришев, адвокат, основатель AVG Legal
- Вадим Ткаченко, юрист, основатель и глава консалтинговой группы vvCube
Срок владения — 15 лет
Принцип приобретательного права есть в современном российском законодательстве. Согласно п. 1 ст. 234 Гражданского кодекса России, гражданин, который не является собственником имущества, но добросовестно, открыто и непрерывно владеет им как своим собственным в течение 15 лет, приобретает право собственности.
Но просто дождаться истечения срока приобретательной давности недостаточно. Это обусловлено несколькими факторами для осуществления защиты прав собственника. Например, тот, кому на самом деле принадлежит имущество, может просто не знать о его существовании или не иметь возможности управлять им самостоятельно.
Условия для приобретения права собственности:
- открытое владение имуществом — под этим подразумевается осуществление владения без утайки. То есть гражданин не должен специально объявлять о владении таким имуществом, но у посторонних не должно возникать сомнений в его действиях;
- непрерывное владение имуществом;
- владение в течение установленного законом срока;
- добросовестное владение имуществом.
Гражданин, который не является собственником имущества, но добросовестно, открыто и непрерывно владеет им как своим собственным в течение 15 лет, приобретает право собственности ( Ведомости/ТАСС)
Только через суд
При регистрации имущества на себя важно помнить, что право собственности в связи с приобретательной давностью оформляется только через суд.
В случае когда прежний собственник имущества неизвестен, то есть нет спора о праве, то для признания права собственности надо обращаться в суд в порядке особого производства.
Вадим Ткаченко, юрист, основатель и СЕО консалтинговой группы vvCube:
— Признание права собственности, например, на земельный участок на основании приобретательной давности происходит только в судебном порядке.
Однако на практике это очень неоднозначный институт, который законодательно должным образом не урегулирован.
Так, весной этого года Конституционный суд указывал, что приобретательная давность неприменима к самовольно занятой государственной земле. Суды зачастую встают на сторону администраций, не углубляясь в обстоятельства дела.
Как зарегистрировать на себя недвижимое имущество
Процедура регистрации на себя приобретательного права на имущество выглядит следующим образом:
- подготовить заявление об установлении факта добросовестного, открытого и непрерывного владения имуществом;
- подготовить пакет документов, которые будут приложены к заявлению, а также оплатить государственную пошлину — от 300 до 2 тыс. руб.;
- подать заявление в суд общей юрисдикции по месту нахождения имущества, на которое оформляется право;
- после получения судебного решения обратиться в Росреестр для регистрации права собственности;
- получить выписку из ЕГРН, которой удостоверяется проведенная регистрация.
Подобные дела в упрощенном производстве рассматриваются в течение двух месяцев со дня поступления заявления в суд.
Юристы отмечают, что судебная практика по вопросам приобретательной давности относительно новая и начала формироваться лишь в 2002 году. Это связано с тем, что в советском законодательстве такие положения отсутствовали.
«В подавляющем большинстве случаев в удовлетворении требований, направленных на установление права собственности в силу приобретательной давности, суды отказывают.
Основной причиной отказа, как правило, является недоказанность одного из юридических фактов, необходимых для приобретения права собственности по ст. 234 Гражданского кодекса.
К примеру, несоблюдение какого-либо из обязательных требований к факту владения», — говорит адвокат, основатель AVG Legal Алексей Гавришев.
Понятие приобретательной давности пришло в юриспруденцию еще из римского права ( Екатерина Кузьмина/ТАСС)
Собственница дома в Луховицком районе Московской области попросила отдать ей другую половину строения и землю. Причина — наследники соседней недвижимости не проявили к своей собственности никакого интереса. Местные суды отказали истице, а Судебная коллегия Верховного суда встала на ее сторону.
Гражданка получила много лет назад по договору дарения от бывшего собственника половину дома и фактически владела больше 15 лет всем домом и землей как собственными. Второй половиной владели два собственника, но имуществом не пользовались.
Верховный суд пояснил, что человек может получить право собственности на имущество, у которого нет собственника, он неизвестен или у которого есть хозяин, но он либо отказался от него, либо утратил право собственности по иным основаниям.
В Верховном суде также пояснили, что наличие у имущества титульного собственника не исключает возможности приобретения права на него другим человеком. Даже если титульный владелец не заявлял об отказе, достаточно того, что он устранился от владения и не содержал его долгое время.
Подготовлен проект, предлагающий создать институт детских адвокатов
Российская ГазетаРоссийская Газета
Подготовили инициативу адвокат Виктория Дергунова и одна из правозащитных организаций. Аппарат Уполномоченного по защите прав человека в Российской Федерации поддержал законопроект и направил инициативу в министерство юстиции.
Авторы считают необходимым наделить адвокатов полномочиями по оказанию детям квалифицированной юридической помощи. Как рассказала Виктория Дергунова, которая много лет занимается защитой прав детей, она не может защищать их напрямую. По закону доверителем, то есть человеком, пригласившим адвоката, является родитель.
«Если я вижу, что родитель действует не в интересах ребенка, то ничего не могу сделать, — подчеркивает адвокат Виктория Дергунова. — Как только я начинаю говорить родителю, что так поступать нельзя, он может отказаться от меня как от адвоката, что абсолютно понятно, так как я не могу действовать не в интересах доверителя или против его воли».
Инициатива вызвала споры. Многие люди вполне обоснованно опасаются излишнего вмешательства в семью.
Но, парируют сторонники проекта, если затеян скандальный развод, семья уже разрушена, и обе стороны сами призывают посторонних: адвокатов, судей, судебных приставов и прочих, чтобы как можно больше неприятностей доставить бывшему любимому человека. А ребенка буквально вырывают друг у друга из рук, даже не думая, как это отразится на психике маленького человека.
Другой вопрос: финансирование. Оплачиваться работа детского адвоката может по той же системе, как в уголовных делах, когда обвиняемому защитник предоставляется государством. Другой вариант: включить детских адвокатов в систему государственной бесплатной юридической помощи.
Льготникам и социально незащищенным адвокатов предоставляют региональные власти — в тех регионах, где отлажена эта система. В таком случае работа адвоката оплачивается из бюджета региона. Но, пожалуй, более важно решить вопрос в принципе: разрешить адвокатам напрямую представлять интересы ребенка.
На этом настаивают сторонники идеи.
Впрочем, у инициативы есть и противники. Например, адвокат Виктория Данильченко считает, что адвокату так или иначе предстоит общение с тем родителем, с которым ребенок в данный момент проживает. «Поэтому сказать, что этот адвокат будет представлять интересы исключительно ребенка, нельзя, поскольку это просто невозможно», — говорит она.
В свою очередь, в Федеральной палате адвокатов законопроект поддержали.
Как рассказала ведущий специалист департамента адвокатуры Федеральной палаты адвокатов России Юлия Корухова, в подавляющем большинстве семейных споров, так или иначе затрагивающих интересы ребенка, именно ребенок становится наиболее незащищенной с правовой точки зрения стороной. Он не является участником судебного разбирательства и зачастую вообще не осведомлен о его наличии. А суд вообще может не учитывать мнение ребенка.
По мнению Виктории Дергуновой, соответствующие изменения и дополнения необходимо внести в Семейный кодекс РФ, Гражданско-процессуальный кодекс РФ, Закон «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации».
В случае принятия поправок целесообразна организация ФПА обучения адвокатов специальным навыкам работы в спорах о защите прав детей, а по итогам обучения — формирование списков адвокатов, которые будут представлены в суды.
ЕСПЧ признал законным лишение отца родительских прав
В Министерстве юстиции России сообщили, что Европейский суд по правам человека отклонил жалобу против России по делу о лишении гражданина родительских прав.
Как рассказали в ведомстве, российские суды при рассмотрении гражданского дела о лишении Л.
родительских прав в отношении его несовершеннолетнего сына исходили из отсутствия у ребенка тесной связи с заявителем, уклонявшимся в течение 7 лет от исполнения своих родительских обязанностей.
В этот период ребенок проживал в новой семье, в которой у него сложились близкие отношения с отчимом и сводным братом.
«Согласившись с позицией Минюста России ЕСПЧ подтвердил, что национальные суды дали всестороннюю оценку всем обстоятельствам и доказательствам по делу, руководствуясь при этом наилучшими интересами ребенка, — подчеркивают в ведомстве.
— Тщательность изучения в ходе судебного разбирательства заключений, подготовленных уполномоченными органами власти, также подтверждена.
ЕСПЧ сделан вывод об отсутствии в рассматриваемом деле нарушения статьи 8 Конвенции, поскольку соответствующие решения национальных судов являлись в полной мере обоснованными и законным».
Юлия Корухова, ведущий специалист департамента адвокатуры Федеральной палаты адвокатов России:
Во время судебного разбирательства родителям затруднительно отделить свои личные интересы от интересов ребенка как самостоятельного субъекта права, детские омбудсмены и прокуроры вступают в дело в самых тяжелых случаях, касающихся причинения вреда здоровью или опасности для жизни ребенка, а работающие с детьми сотрудники органов опеки зачастую имеют педагогическое, а не юридическое образование.
Именно поэтому мы не можем не поддержать предложение о необходимости предоставления суду права назначить ребенку адвоката, представляющего в семейном споре интересы исключительно этого ребенка, а не опосредованно учитывающего их при представительстве интересов одного из родителей.
Безусловно, данное предложение потребует значительной детальной проработки, однако сама идея о внедрении в гражданский процесс механизма назначения судом адвоката представителем несовершеннолетнего нами только приветствуется, поскольку это позволит обеспечить защиту интересов ребенка наилучшим образом — на профессиональной основе.
Виктория Данильченко, адвокат:
Считаю такое предложение, мягко говоря, странным. Во-первых, мне непонятно, каким образом данный адвокат будет вырабатывать позицию по защите прав этого ребенка, на каких основаниях. Так или иначе ему предстоит общение с тем родителем, с которым тот на данный момент проживает.
Поэтому сказать, что этот адвокат будет представлять интересы исключительно ребенка, нельзя, поскольку это просто невозможно. Во-вторых, у нас уже имеются органы, которые представляют интересы ребенка в судах и предоставляют заключение, акт осмотра помещения, где проживает ребенок.
Это и органы опеки и попечительства, а также уполномоченные по правам ребенка в разных регионах нашей страны. Суд вправе принимать во внимания эти заключения либо отклонять, в зависимости от обстоятельств конкретного дела. Единственная категория несовершеннолетних, с которыми допустима работа таких адвокатов, это дети 14 плюс.
В этом возрасте ребенок уже может сформулировать свою позицию и рассказать о своем видении ситуации. Но опять-таки, с 10 лет суд в обязательном порядке учитывает позицию ребенка, поэтому даже в этих случаях наличие такого адвоката излишне.
Защита прав ребенка на профессиональной основе
23 июня 2020 г. 11:00
ФПА РФ поддержала предложение о предоставлении несовершеннолетним права на бесплатную юридическую помощь адвоката
Поступившее в Федеральную палату адвокатов РФ предложение было подготовлено адвокатом Адвокатской палаты города Москвы Викторией Дергуновой и сетью взаимопомощи «Ты Не Одна».
Авторы считают необходимым внести дополнения в законодательство с целью наделить адвокатов полномочиями по оказанию детям квалифицированной юридической помощи, поскольку в настоящее время они не имеют полномочий помогать непосредственно детям – собирать информацию, приезжать в органы опеки, в больницы и т.д.
В комментарии пресс-службе ФПА РФ ведущий специалист Департамента адвокатуры ФПА РФ Юлия Корухова отметила, что внедрение в гражданский процесс механизма назначения судом адвоката позволит обеспечить защиту интересов ребенка наилучшим образом – на профессиональной основе.
Как указано в письме Федеральной палаты адвокатов РФ, направленном в ответ на обращение адвоката Адвокатской палаты города Москвы Виктории Дергуновой, ФПА РФ разделяет доводы о существующих в настоящее время проблемах в сфере защиты прав и интересов детей, обусловленных в числе прочего как возможностью злоупотребления родительскими правами, так и этико-правовыми трудностями адвокатской деятельности в ситуации, когда ребенок не является непосредственным доверителем адвоката. ФПА РФ выражает согласие с тем, что предоставление несовершеннолетнему личного права на получение бесплатной юридической помощи адвоката могло бы стать действенным правовым инструментом в решении указанных проблем, эффективно дополняющим иные имеющиеся в российском законодательстве инструменты и институты защиты прав и интересов ребенка.
В связи с изложенным ФПА РФ считает возможным поддержать инициативу о наделении адвоката правом представлять интересы несовершеннолетнего по назначению суда, если законный представитель отстранен от участия в процессе.
В комментарии пресс-службе ФПА РФ ведущий специалист Департамента адвокатуры ФПА РФ Юлия Корухова обратила внимание на то, что в отличие от уголовно-процессуальной сферы правоотношений, где обязательство государства обеспечить каждому задержанному, заключенному под стражу или обвиняемому в совершении преступления право пользоваться помощью адвоката (защитника) прямо предусмотрено ст. 48 Конституции РФ, аналогичное право граждан на получение квалифицированной юридической помощи в сфере гражданских правоотношений сегодня реализовано, главным образом, посредством Федерального закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» и принятых в его исполнение региональных законов. При этом право на получение такой помощи на бесплатной для заявителей основе (за счет государства) предоставлено лишь ограниченному перечню социально незащищенных граждан, а возможность их судебного представительства адвокатом или сотрудником государственного юридического бюро – еще более ограниченным перечнем правовых случаев.
По словам Юлии Коруховой, в подавляющем большинстве семейных споров, так или иначе затрагивающих интересы ребенка, именно ребенок является наиболее незащищенной с правовой точки зрения стороной – он не является участником судебного разбирательства и зачастую вообще не осведомлен о его наличии; его право быть заслушанным судом или высказать свое мнение по отдельным вопросам ограничено возрастом и правом суда это мнение вообще не учитывать; он не может собирать и представлять доказательства или обжаловать действия или решения своих законных представителей или суда. Как подчеркнула Юлия Корухова, во время судебного разбирательства родителям затруднительно отделить свои личные интересы от интересов ребенка как самостоятельного субъекта права, детские омбудсмены и прокуроры вступают в дело в самых тяжелых случаях, касающихся причинения вреда здоровью или опасности для жизни ребенка, а работающие с детьми сотрудники органов опеки зачастую имеют педагогическое, а не юридическое образование.
«Именно поэтому мы не можем не поддержать предложение о необходимости предоставления суду права назначить ребенку адвоката, представляющего в семейном споре интересы исключительно этого ребенка, а не опосредованно учитывающего их при представительстве интересов одного из родителей.
Безусловно, данное предложение потребует значительной детальной проработки, однако сама идея о внедрении в гражданский процесс механизма назначения судом адвоката представителем несовершеннолетнего нами только приветствуется, поскольку это позволит обеспечить защиту интересов ребенка наилучшим образом – на профессиональной основе», – заключила Юлия Корухова.
Адвокат Адвокатской палаты города Москвы Виктория Дергунова в комментарии пресс-службе ФПА РФ отметила, что много лет занимается защитой прав детей, при этом не может защищать их напрямую, поскольку по закону ее доверителем является родитель.
«Если я вижу, что родитель действует не в интересах ребенка, то ничего не могу сделать.
Как только я начинаю говорить родителю, что так поступать нельзя, он может отказаться от меня как от адвоката, что абсолютно понятно, так как я не могу действовать не в интересах доверителя или против его воли», – пояснила адвокат.
Она подчеркнула, что в ситуациях, когда дети страдают от рук своих родителей, находясь в бесправном положении внутри семьи и никто не реагирует на нарушения их прав, родители обладают неограниченной свободой усмотрения в выборе методов воспитания до тех пор, пока такие случаи не становятся резонансными.
По словам Виктории Дергуновой, помощь детям осуществляется через фонды, курирующие проблемы жестокого обращения с детьми. «Фонды обращаются к нам и просят провести анализ документов, подготовить документы.
Но мы не можем помогать самим детям – собирать информацию, приезжать в органы опеки, в больницы, куда бы то ни было вообще. Мы не можем контролировать качество защиты ребенка в процессе, потому что нас никто туда не может ввести как полноценных защитников», – отметила адвокат.
В связи с этим, рассказала Виктория Дергунова, возникла инициатива наделить адвокатов полномочиями по оказанию детям квалифицированной юридической помощи.
Адвокат также сообщила, что в международных спорах, где имеется конфликт интересов между ребенком и родителем, родители действуют не в интересах ребенка, злоупотребляют своими родительскими правами или требуется контроль за защитой право ребенка, у ребенка есть свой адвокат, который контактирует с ним, его родителями, другими лицами, участвующими в процессе, экспертами, органами опеки, психологом и т.д., а также предоставляет суду правовое заключение о том, что включает в себя содержание интересов ребенка в конкретном деле, в чем заключалось нарушение его прав, имело ли место такое нарушение и как права ребенка можно восстановить правовыми средствами. Суд оценивает данное заключение наряду с другими доказательствами по делу.
По мнению Виктории Дергуновой, соответствующие изменения и дополнения необходимо внести в Семейный кодекс РФ, Гражданско-процессуальный кодекс РФ, Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации».
После принятия этих изменений и дополнений целесообразна организация Федеральной палатой адвокатов РФ обучения адвокатов специальным навыкам работы в спорах о защите прав детей, а по итогам проведения такого обучения – формирование списков адвокатов, которые будут представлены в суды.
Адвокат сообщила, что ее предложение уже поддержал аппарат Уполномоченного по защите прав человека в Российской Федерации, направивший ее в Министерство юстиции.
Принцип специализации в адвокатской деятельности и его значение при разрешении споров родителей о детях — Адвокат Виктория Дергунова
Статья 38 Конституции Российской Федерации выделяет детей в особую социальную группу и гарантирует, что детство находится под защитой государства. Приняв на себя ответственность по защите детей, государство обязано постоянно осуществлять поиск наиболее эффективного механизма, позволяющего реально защищать их права.
Одним из элементов такого механизма сегодня может стать адвокатура, включающая в себя сообщество профессионалов, в том числе специалистов по делам, связанным с воспитанием детей, объединенных единой целью – максимальной защитой их прав и законных интересов, в том числе права жить и воспитываться в семье, права знать своих родителей, жить с ними или одним из них, имея возможность общаться с другим в равной мере. В спорах, затрагивающих права и законные интересы несовершеннолетних, эффективное юридическое решение задачи, стоящей перед адвокатом, во многом зависит не только от его профессиональных знаний, но и от его личного опыта, как человека, семьянина, родителя, выходящего за пределы формального регулирования конфликтной ситуации согласно букве закона, но включающего в себя прикладные знания, в том числе из области психологии, педагогики, навыки медиативного разрешения споров, а также от степени понимания специфики разрешаемого конфликта, который неловкими или, наоборот, умышленными действиями адвоката можно разжечь еще больше. В этом контексте, нельзя не согласиться с С.С. Колобашкиной, которая охарактеризовала адвокатскую деятельность, как субъективно обусловленную. «Данная обусловленность проявляется в различных аспектах. К ним, в частности, можно отнести наличие и степень выраженности профессионально значимых качеств личности, которые характеризуют способность лица к осуществлению профессиональной деятельности, включая адвокатскую деятельность; профессиональную юридическую грамотность, опосредующую конкретный уровень знания законодательства, судебной практики, умение верно их применить, основой которого выступают аналитические способности лица, способ применения юридических знаний»[1]. Субъективная обусловленность адвокатской деятельности проявляется в правовой позиции адвоката и в выработанной им тактике ведения дела, на которые влияют личностные характеристики адвоката, цели, которые преследует его доверитель, и отношение к ним самого адвоката, фактические обстоятельства дела и объем принятого поручения в принципе. Именно они определяют эффективность адвокатской деятельности, а их результат является критерием к оценке степени ее квалифицированности и качественности.
В этой связи защита прав родителей, связанных с вопросами участия в воспитании детей, и прав самих несовершеннолетних должна быть построена адвокатами на гуманистических принципах, принципах единства интересов родителя и ребенка, верховенства интересов ребенка над притязаниями и личными интересами родителя, поэтому должна включать соответствующие методы и формы разрешения конфликтов, которые бы осуществлялись специализированными адвокатами по делам семьи и несовершеннолетних, то есть должна включать в себя специализированную адвокатуру. Принцип специализации в адвокатской деятельности выражается в том, что ряд адвокатов будет заниматься исключительно рассмотрением определенных категорий дел, например, семейных споров или споров о воспитании детей, либо дел, затрагивающих права определенных категорий лиц, например, несовершеннолетних детей.
На современном рынке юридических услуг де факто уже сложилась тенденция предоставления правовой помощи по определенным направлениям – отраслям права, например, в области семейного права на нем работают «семейный адвокат», «адвокат по семейным делам», «адвокат по семейному праву», «адвокат по семейным спорам», «адвокат по разводам», «адвокат по детям», «детский адвокат», «ювенальный адвокат», «адвокат по детским вопросам»[2]. Согласно разъяснениям Комиссии Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации по этике и стандартам по вопросам применения п. 1 ст. 17 Кодекса профессиональной этики адвоката указание адвокатом в Интернете, а также в брошюрах, буклетах и иных информационных материалах информации о профессиональной специализации адвоката само по себе не противоречит Кодексу профессиональной этики адвоката[3]. В 2015 году Федеральная палата адвокатов РФ также начала формировать собственную группу экспертов, оказывающих содействие в области обеспечения защиты прав и законных интересов лиц, пострадавших от международного похищения детей[4]. Сейчас в нее входят адвокаты и специалисты по семейному и международному праву, в частности по применению процедур, предусмотренных Конвенцией о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей 1980 г., которые действуют в определенных целях – обеспечить, защитить, исправить, укрепить, охранить и оградить от нарушения прав добросовестных родителей и их детей, не способных к самозащите, особенно в условиях, когда их законные представителя заняты защитой собственных прав и интересов во взаимном конфликте, объектом которого являются малолетние.
Принцип специализации в адвокатской деятельности проявляется и в том, что адвокаты, в той или иной степени занимающиеся проблемами защиты родительских прав и законных интересов детей, должны быть специалистами в области детско-родительских отношений и семейных конфликтов, что проявляется в их особенной субъективной позиции, обусловленной спецификой конкретных категорий дел, в наличии кроме профессиональных юридических знаний, определенных навыков и компетенции из области психологии, в регулярном прохождении специальных подготовок и получении квалификации по вопросам применения процедуры медиации и иных, в наличии представления о возможных путях фактического разрешения конфликта, которое порой намного более эффективно и своевременно, чем применение ряда юридических механизмов и прохождение формальных долгосрочных процедур. Для этого адвокатам следует систематически развивать собственные знания, участвуя в тематических конференциях, семинарах, круглых столах и иных научно-практических мероприятиях и профильных семинарах по смежным и прикладным наукам, а адвокатским образованиям следует координировать своих членов в отношении вопросов их специализации, их профессиональной подготовки и переподготовки, иных видов обучения в целях повышения и поддержания на должном уровне их квалификации, методов, подходов и формирования определенного отношения к осуществляемой деятельности и оказываемой помощи.
Правовое консультирование родителей и защита их прав и законных интересов их детей имеют определенную специфику, требующую помимо профессиональной компетенции и юридических знаний законов и практики их применения, еще и специальных навыков психологического характера по фактическому разрешению родительского конфликта, совокупный уровень которых будет отвечать требованиям, предъявляемым к специализации адвокатов и будет достаточен для оказания квалифицированной юридической помощи, особенно в высоко конфликтных спорах, затрагивающих права и законные интересы несовершеннолетних.
Таким образом, если речь идет о создании специальных механизмов по защите прав родителей и детей в спорах об их воспитании, следует признать, что их центральным, основным звеном должен являться институт адвокатуры, поскольку именно он играет основную роль в оказании квалифицированной юридической помощи и, именно он был специально создан с целью защиты прав, свобод, интересов граждан, включая несовершеннолетних лиц, а также обеспечения их доступа к правосудию, особенно в тех случаях, когда малолетние не способны к самозащите собственных прав, а их законные представители не способны выполнять обязанности, возложенные ни них законом, в частности быть представителями своих детей, защищать их права и интересы в спорах, где они являются «предметом» их собственного интереса и притязаний.
Более того перспектива создания в Российской Федерации специализированных судов по делам несовершеннолетних (ювенальных судов), предусмотренная Концепцией Судебной реформы[5], которые будут рассматривать дела, затрагивающие их права, также требует от адвокатского сообщества принятия мер по созданию специализированной адвокатуры – по делам несовершеннолетних (ювенальной), позволяющей гарантировать их повышенную правовую защищенность. Хотя, в настоящее время ювенальные суды, как самостоятельная подсистема общего правосудия, отсутствуют, вместе с тем в некоторых регионах России (Москве, Санкт-Петербурге, Ростове-на-Дону, Таганроге, Саратове, Нижнем Новгороде и др.) с 1999 года в судебную систему стали вводиться элементы ювенальных судов, приближенные к мировым стандартам[6]. При этом, следует согласиться с теми правоведами, которые считают, что ювенальные суды должны рассматривать не только уголовные дела, где несовершеннолетний является потерпевшим, но и гражданские дела о лишении родительских прав, об усыновлении, об установлении отцовства и факта признания отцовства, об определении порядка воспитания ребенка, о защите имущественных и неимущественных прав несовершеннолетних[7]. Все это говорит о необходимости выделения специализации в деятельности адвоката в сфере защиты прав несовершеннолетних в отдельный вид.
Как стать адвокатом
Сегодня мы поговорим на тему как стать адвокатом и можно ли получить статус адвоката в России, не имя связей. Не смотря на то, что бытует мнение, что всё в нашей стране делается через «связи», попасть в адвокатуру в общем порядке, не имея знакомств вполне реальная задача.
Требования к кандидату
Для начала разберем какие требования предъявляются к будущему адвокату. Требования устанавливаются Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», статьей 9. Вообще, если уж вы решили избрать эту профессию, то обязательно изучите этот закон, а также Кодекс профессиональной этики адвоката.ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»Статья 9. Приобретение статуса адвоката1. Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные настоящим Федеральным законом.У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента его получения.2. Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица: 1) признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке; 2) имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.3. Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации (далее — квалификационная комиссия) после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката (далее также — претендент), квалификационного экзамена.4. В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа: 1) в качестве судьи; 2) на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органах; 3) на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующей Конституции Российской Федерации государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации;4) на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;5) на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации;6) на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций; 7) на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях; 8) в качестве преподавателя юридических дисциплин в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и научных организациях;9) в качестве адвоката;10) в качестве помощника адвоката; 11) в качестве нотариуса.5. Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения. 6. Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Итак, обобщим: статус адвоката вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование и юридический стаж не менее двух лет. Тут следует оговориться, что если это стаж в правоохранительных органах или в суде, то вопросов в этой части к вам не возникнет.
Но если вы числились юристом, где-нибудь у индивидуального предпринимателя, то вам могут вежливо объяснить, что это не совсем тот стаж, который вам необходим. Исчерпывающий перечень должностей, которые засчитываются в стаж смотрите в уже названной статье 9 Закона об адвокатуре.
Любой трудовой стаж, имеющийся до получения диплома о высшем образовании, не засчитывается.
Если нет стажа
Для тех, кто не имеет стажа есть вариант – это стажировка адвокатском образовании. Один год стажировки заменяет два года юридического стажа. Да и на мой субъективный взгляд, дает кое-какие бонусы при допуске к экзамену и непосредственно на сдаче экзамена. Плюс ко всему, это хороший шанс узнать получше работу адвоката и понять подходит ли вам эта профессия. Пару слов о стажировке. Адвокат, который имеет пятилетний стаж имеет право взять себе стажера. И первое, что нужно понимать — что никто не хочет этим вопросом заморачиваться. Второе, это то, что стажер устраивается официально, то есть ему нужно платить заработную плату, которая будет не меньше прожиточного минимума. То есть для адвоката, это лишняя головная боль. Зачем ему принимать на работу человека, не обладающего профессиональными навыками, оформлять при этом кучу документов, да еще и платить заработную плату? Но кто ищет, тот всегда найдет. То есть, устроиться стажером адвоката и зарабатывать при этом какие-то деньги довольно сложно. Чаще встречается вариант следующий. Стажер сам официально вносит деньги в кассу адвокатского образования, и сам же их получает за вычетом обязательных налогов и сборов. То есть, в большинстве случаев стажер платит зарплату сам себе. Как бы странно это не выглядело, но если есть финансовая возможность в течении года таким образом оплачивать стажировку, то это довольно неплохой вариант для получения необходимого стажа. И на таких условиях вполне возможно найти место, где получится пройти стажировку. А вот стоит ли без реального опыта идти в адвокаты решать только вам. Возможно, что в первые годы будет очень сложно работать. Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката деятельности лица: 1) признанные недееспособными или ограниченно дееспособными 2) имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.
Экзамен
Если все кандидат соответствует всем перечисленным требованиям. То он допускается к сдаче квалификационного экзамена, состоящего из двух частей: теста и устной части. Сразу предупреждаю, что экзамен непростой, билеты содержат в себе вопросы по всем отраслям права. К нему нужно реально готовиться и на русский авось надеяться не стоит. Экзамен будет принимать квалификационная комиссия адвокатской палаты вашего региона. В нее входят 13 человек. Среди них судьи, работники министерства юстиции, ну и конечно адвокаты. После сдачи экзамена, адвокат принимает присягу, получает удостоверение, вступает в адвокатское образование, как правило это коллегия адвокатов или адвокатское бюро и приступает к работе.Если есть вопросы, то не нужно стесняться, найдите контакты адвокатской палаты вашего региона и обратитесь туда, вам все объяснят, дадут перечень необходимых документов.Дерзайте!